Dakota del Sur es el único estado de EE.UU. que cuenta con un grupo de trabajo permanente sobre derecho fiduciario cuyo mandato es garantizar que las leyes del estado reflejen los cambios en la jurisprudencia y la práctica del derecho fiduciario. La sesión de 2016 de la legislación de Dakota del Sur, como en años anteriores, aprobó la mayoría de las recomendaciones del grupo de trabajo, que entrarán en vigor el 1 de julio de 2016, a través de enmiendas y adiciones a la ley actual. A continuación se explican los cambios notables en la ley de trusts de este año.
Asesor familiar
La ley reconoce la función del asesor familiar. Sujeto a la obligación de actuar en el mejor interés de los beneficiarios, un asesor familiar tiene la facultad de (i) destituir y sustituir a fiduciarios y protectores; (ii) determinar qué notificaciones deben darse a los beneficiarios con derecho a recibir información de un trustee; y (iii) asesorar a un trustee sobre asuntos relativos a los beneficiarios, asuntos contables e informes del trustee. El asesor familiar puede asistir a reuniones con un trustee para asesorarle sobre asuntos fiduciarios y no fiduciarios.
Es importante destacar que el asesor familiar no es un fiduciario y no tiene obligaciones fiduciarias. Salvo en los casos en que el asesor actúe de forma deshonesta o con un motivo impropio, no será responsable de su conducta como asesor familiar. Además, los actos del asesor familiar no están sujetos a revisión judicial, salvo en circunstancias que impliquen deshonestidad o motivos impropios.
Un asesor familiar tiene derecho a recibir una compensación por los servicios relacionados con el trust.
El cargo de asesor familiar puede ser contrastado con el de un Protector que, bajo la ley de Dakota del Sur, goza de poderes y discreciones más amplios que un asesor familiar. Además, de conformidad con las disposiciones de un contrato de trust, se pueden imponer obligaciones fiduciarias a un Protector, que también se considerará que actúa en una capacidad fiduciaria en la medida en que el Protector ejerza la autoridad de un asesor de trust de inversión o un asesor de trust de distribución.
Trust Conyugal Especial de Dakota del Sur
Nueve estados de EE.UU. (Arizona, California, Idaho, Luisiana, Nevada, Nuevo México, Texas, Washington y Wisconsin) son estados de bienes gananciales. Según la legislación de estos estados, los bienes adquiridos por los cónyuges durante el matrimonio son propiedad conjunta de ambos cónyuges y pasan automáticamente a ser propiedad del cónyuge supérstite en caso de fallecimiento y, por lo demás, deben dividirse en caso de divorcio o anulación. Por el contrario, en los estados que no son de comunidad de bienes, la propiedad conjunta de los bienes no se produce por ministerio de la ley y debe transmitirse mediante escrituras adecuadas que concedan derechos de supervivencia.
Una de las finalidades de las nuevas disposiciones sobre trusts conyugales es permitir a los cónyuges residentes en estados que no son de bienes gananciales convertir la propiedad de sus bienes separados en bienes gananciales mediante la transferencia de dichos bienes a un trust conyugal especial de Dakota del Sur.
Los bienes transferidos a un trust conyugal pueden recibir el tratamiento de bienes gananciales a efectos fiscales y tener todos los atributos de bienes gananciales cuando se elijan, aunque Dakota del Sur no sea un estado de bienes gananciales. El trust, ya sea revocable, irrevocable o parte de una disposición cualificada, debe seguir las directrices especificadas para su creación y puede tener tanto bienes gananciales como no gananciales. Las nuevas disposiciones del trust conyugal incluyen directrices específicas para modificar e impugnar el trust.
Requisitos de presencia física para empresas fiduciarias públicas
Dakota del Sur permite el establecimiento y funcionamiento de empresas fiduciarias públicas y privadas. Las primeras están autorizadas a actuar como fiduciarias para el público en general; las segundas se establecen normalmente en beneficio de una sola familia. Para garantizar que las empresas fiduciarias públicas tengan presencia física en el estado, la legislación de este año amplía los requisitos de presencia para mantener una licencia de empresa fiduciaria pública.
Aclaración de la condición del titular del poder
Una modificación de una disposición existente confirma que un titular de un poder general o limitado no es beneficiario de un trust por el mero hecho de la existencia del poder.
La enmienda correspondiente también confirma que la persona que ostenta un poder general o limitado no puede ser obligada a ejercerlo.
Trusts sin Activos
Una nueva disposición confirma que un trust es válido bajo la ley de Dakota del Sur a pesar de que el trust no tenga ningún activo. La nueva disposición aborda la situación en la que un trustee es nombrado antes de la transferencia de activos al trust; por ejemplo, el uso en el contexto internacional de un trust "pour over" antes de la muerte de un settlor de un trust otorgante extranjero. La disposición también confirma que un trustee no tiene ninguna obligación con respecto a un trust de este tipo hasta que se financie.
Mayor protección de la confidencialidad
La ley actual prevé que los registros judiciales relativos a un trust se sellen previa solicitud. Una nueva disposición amplía automáticamente la protección de la confidencialidad sin necesidad de solicitud judicial. Al igual que con la ley vigente, sólo el settlor, el trustee, un beneficiario o sus abogados tienen derecho a ver los expedientes judiciales relacionados con procedimientos fiduciarios. Otras personas interesadas tienen que demostrar con éxito al tribunal la necesidad de tener acceso a los registros judiciales. Cabe señalar que Dakota del Sur es actualmente el único estado que permite sellar permanentemente los expedientes judiciales.
Protecciones para fiduciarios excluidos
La ley de Dakota del Sur reconoce que un fiduciario puede ser excluido del ejercicio de ciertos poderes bajo los términos de un contrato de trust. Cuando existe tal restricción, el fiduciario no tiene ninguna responsabilidad por las acciones de otro fiduciario y ningún deber de revisar las acciones de tal fiduciario a menos que tal deber se imponga en los términos del contrato de trust. Una nueva disposición aclara que si se entabla una acción contra un fiduciario excluido sobre la base de que el fiduciario actuó realmente en calidad de fiduciario, el demandante debe probar dicha responsabilidad mediante "pruebas claras y convincentes".
Ampliación de los poderes del Protector
A diferencia del Código Uniforme de Trusts, que otorga a los Protectores tres poderes generales, Dakota del Sur enumera ahora quince poderes específicos y discreciones que un Protector puede ejercer. Los tres nuevos poderes añadidos por la legislación de este año son: (i) el poder de añadir beneficiarios de una clase de individuos identificados en el instrumento rector; (ii) el poder de añadir un beneficiario caritativo de una clase de beneficiarios identificados en el instrumento rector; y (iii) el poder de ejercer otros poderes y discreciones que puedan describirse en el instrumento rector.
Aclaración de la norma probatoria para las solicitudes de reforma
La ley de Dakota del Sur permite a un trustee o beneficiario solicitar al tribunal reformar los términos de un trust para ajustarse a la intención del settlor si la falta de conformidad se debió a un error de hecho o de derecho y la intención del settlor puede ser establecida. La legislación anterior no especificaba los requisitos que debía cumplir un solicitante para que se aprobara una petición de reforma. La disposición actual de la ley se ha modificado para establecer que una petición de reforma sólo tiene que demostrar "por la preponderancia de las pruebas y sin ninguna demostración preliminar de ambigüedad" que el trust no se ajusta a las intenciones del settlor.
Fecha de notificación de las transferencias a trusts de protección de activos
La ley relativa a la "notificación" para calcular la fecha de inicio del período de dos años de retrospección para las disposiciones cualificadas (a veces denominadas trusts de autoliquidación) se aclara más con respecto a los activos que se transmiten mediante un registro público, como una escritura o una declaración de financiación. A partir de ahora, el requisito de notificación se cumplirá cuando se efectúe la correspondiente presentación pública. La notificación de la transferencia de bienes muebles puede efectuarse en el condado de residencia del cedente, si se encuentra dentro de Dakota del Sur, o en el condado donde el fiduciario mantiene su residencia principal o lugar de negocios dentro de Dakota del Sur. Cabe destacar que la norma de dos años de retrospectiva de Dakota del Sur es una de las más breves de todos los estados que cuentan con legislación sobre trusts de protección de activos.